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司法觀點

一、員工以企業(yè)多年前未繳社保為由離職，即使后期依法繳納了，仍然屬于《勞動合同法》第三十八條的情形，企業(yè)應支付經濟補償。

二、員工提前30天以“個人原因”申請離職，如在此期間企業(yè)出現(xiàn)《勞動合同法》第三十八條的情形，員工可以變更離職申請，立即離職并要求經濟補償。

案例介紹

一、基本案情

2013年2月19日，肖某入職A公司，該公司自2014年4月至2018年11月為肖某繳納了社會保險。

2018年12月，A公司指派肖某進入B公司工作，B公司為肖某繳納2018年12月之后的社會保險，但2019年12月開始停繳肖某的社會保險。

2020年3月31日，肖某因個人原因向B公司提交《辭職申請書》，申請于2020年4月30日離職。

2020年4月8日，肖某以B公司未依法足額繳納社會保險、欠付工資為由，再次向B公司發(fā)出《解除勞動合同申請書》要求解除與B公司的勞動關系，B公司在2020年4月10日簽收了該申請書。

隨后，肖某向勞動仲裁委申請仲裁，要求B公司支付經濟補償金、加班費、年休假工資、未結算工資。

裁決后，B公司因不服仲裁裁決而訴至法院。

B公司認為：

肖某于2020年3月31日主動向公司提出書面離職申請，明確寫明因“個人”原因離職，不符合支付經濟補償金的條件。

二、法院判決

根據《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條之規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的、未及時足額支付勞動報酬的，勞動者可以單方解除勞動合同，并要求支付經濟補償金。

本案中，B公司主張肖某系個人原因離職，故公司方不應支付經濟補償金。經審查，肖某于2020年3月31日因個人原因向B公司提交《辭職申請書》，申請于2020年4月30日離職，在其離職前即勞動關系存續(xù)期間(2020年4月8日)又提出了B公司未繳納社保、欠付工資的離職理由。

本院認為，肖某在勞動關系存續(xù)期間，有權對其離職理由進行合理調整。

肖某于2020年4月8日以B公司未依法足額繳納社會保險、欠付工資為由提交了《解除勞動合同申請書》，系對其2020年3月31日離職理由的變更。

B公司于2020年4月10日簽收了《解除勞動合同申請書》，雙方勞動關系于2020年4月10日解除。

因2013年2月19日至2014年3月期間，B公司存在未為肖某繳納社會保險的情形，故本案符合法定應當支付經濟補償金情形。

案例來源：(2021)湘01民終4941號

案例分析

其一，未依法繳納社保的情形。B公司曾在2013年至2014年間未繳納社會保險，法院認為，即使B公司之后依法繳納，如未補繳此前的社保，就仍屬于支付經濟補償金的情形。

筆者個人觀點認為，如用人單位未依法為勞動者繳納社會保險，勞動者當然依法享有解除權，但解除權屬于形成權，其行使應受一定期限的限制。

本案中，公司2013至2014年未為肖某繳納社保，但此后又為其繳納了社保，即違法事實已經處于結束狀態(tài)而非持續(xù)狀態(tài)，而肖某在這6年間并未行使解除權，是對權利的怠于行使，故也可以認為肖某的勞動合同解除權已經消滅。

以上僅為筆者個人觀點，案件中法院仍然承認了肖某的解除權的效力，如何理解勞動合同的解除權，讀者可自行解讀。

部分地區(qū)的常規(guī)操作是，企業(yè)未繳社保，過了2年期限，勞動者再起訴企業(yè)要求補繳社保并予以賠償;社保補繳的申請會被支持，但補償金不予支持，并且也不會再追求企業(yè)不繳社保的相關責任。除非，因企業(yè)未購買社保，涉及到較大的養(yǎng)老保險損失或者工傷損失，可能一事一議。

因社保追繳、補繳問題產生的勞動糾紛，各地的判決傾向不一，沒有一個標準答案，建議HR一定要了解當?shù)貏趧臃?，或者尋求第三方的幫助，提前?guī)范化社保管理，才能做到萬無一失。